(一)違約責(zé)任的形態(tài)(★★)
違約責(zé)任的形態(tài)，指違約方承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式?！逗贤ā芬?guī)定的違約責(zé)任方式包括五種：①實(shí)際履行（繼續(xù)履行specific performance)。②采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作)。③支付違約金。④適用定金罰則。⑤賠償損失。⑥請求減少價(jià)款或報(bào)酬（適用于買賣合同等雙務(wù)合同）。
特別提示
前述違約責(zé)任中，下列兩對違約責(zé)任不能并用：
違約金與定金?！逗贤ā返?16條規(guī)定“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，二方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?/p>
(2)補(bǔ)償性違約金與損害賠償。《合同法解釋（二）》第28條規(guī)定：“當(dāng)事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。”
(二)承擔(dān)違約責(zé)任的構(gòu)成要件
決定違約責(zé)任的構(gòu)成要件因素有兩個(gè)，一是歸責(zé)原則，二是違約責(zé)任的具體形態(tài)。違約 責(zé)任的構(gòu)成要件分為一般構(gòu)成要件和特殊構(gòu)成要件。一般構(gòu)成要件，指違約當(dāng)事人承擔(dān)任何 違約責(zé)任都必須具備的要件。特殊構(gòu)成要件，指各種具體違約責(zé)任形式所要求的責(zé)任構(gòu)成要件。
1.違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件。違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件有二：①具有違約行為。②不存在法定或約定的免責(zé)事由。
2.違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件。違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件，指承擔(dān)具體的違約責(zé)任時(shí)，在一般構(gòu)成要件之外，還需具備的其他要件下面略作說明：
(1)采用過錯(cuò)歸責(zé)原則的，要求違約方具有過錯(cuò)。
(2)實(shí)際履行要求繼續(xù)履行可能或者可行。
(3)損害賠償要求另外兩個(gè)構(gòu)成要件：①受有損失；②違約行為與損失之間具有因果關(guān)系。
(三）實(shí)際履行(★★★)
相關(guān)法條
《合同法》
第109條 當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。
第110條 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：
(一)法律上或者事實(shí)上不能履行；
(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；
(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
實(shí)際履行，又稱繼續(xù)履行，指債務(wù)人違反合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照另一方的請求依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行其承擔(dān)的合同義務(wù)的責(zé)任。在外觀上，實(shí)際履行的內(nèi)容依然是合同約定或者法律規(guī)定的合同義務(wù)，但在本質(zhì)上，違約方承擔(dān)的實(shí)際履行義務(wù)，乃對其違約行為承擔(dān)的違約責(zé)任。
1.金錢債務(wù)的實(shí)際履行。根據(jù)《合同法》第10S條的規(guī)定，請求債務(wù)人對金錢債務(wù)（支付價(jià)款或報(bào)酬）承擔(dān)實(shí)際履行的違約責(zé)任，具有一定的特殊性，即無論在何種情況下，只要債務(wù)人未履行支付金錢的義務(wù)，另一方就有權(quán)請求其實(shí)際履行。換言之，金錢債務(wù)“不發(fā)生履行不能”，請求債務(wù)人對金錢債務(wù)承擔(dān)實(shí)際履行的責(zé)任，不受《合同法》第110條的限制(除非債務(wù)人破產(chǎn)）。
2.非金錢債務(wù)的實(shí)際履行。債務(wù)人未全面、適當(dāng)履行非金錢債務(wù)的，只要債權(quán)人請求債務(wù)人繼續(xù)履行，債務(wù)人即應(yīng)承擔(dān)實(shí)際履行的責(zé)任。但下列三種情形除外：
(1)法律上或者事實(shí)上不能履行。①法律上不能履行的。例如，債務(wù)人破產(chǎn)；債務(wù)的訴訟時(shí)效期間屆滿；合同成立后因?yàn)榉傻男薷幕蛘哒慕?，使合同?biāo)的物成為禁止流通物（出版物成為“禁書”)。②事實(shí)上不能履行的。例如，作為合同標(biāo)的物的特定物滅失或者毀損不能修復(fù)的。
(2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高。①債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行。例 如，提供勞務(wù)的合同（包括演出合同、授課合同），因不適合強(qiáng)制執(zhí)行，如果債務(wù)人不能或不愿履行，債權(quán)人不能請求實(shí)際履行。此外，從合同的性質(zhì)來看，對于一些基于人身依賴或信任關(guān)系而產(chǎn)生的合同，如委托合同、合伙合同、信托合同，如果違約方不愿繼續(xù)履行，對方不宜請求實(shí)際履行。②履行費(fèi)用過高?？蓮膬蓚€(gè)方面考慮，一是，如果實(shí)際履行會造成較大的損失和浪費(fèi)，在經(jīng)濟(jì)上不具有合理性，可以認(rèn)定為履行費(fèi)用過高。如為履行合同專門進(jìn)口一臺設(shè)備，花費(fèi)的代價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合同的價(jià)額。二是，如果履行需要的時(shí)間過長，也不適合實(shí)際履行。
(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。此時(shí)，債權(quán)人請求實(shí)際履行有違誠實(shí)信用原則。
3.需要注意的問題。①實(shí)際履行可以與違約金、定金、損害賠償責(zé)任并用，但不能與解除合同的方式并用。②實(shí)際履行可以與價(jià)格制裁并用。合同標(biāo)的物的價(jià)款應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)的，實(shí)際履行時(shí)恰遇政府調(diào)整定價(jià)的，可以適用《合同法》第63條規(guī)定的價(jià)格制裁條款。
典型真題
〔I〕合同當(dāng)事人一方違約后，守約方要求其承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任，在下列哪些情況下人民法院對守約方的請求不予支持？（04年?卷三* 58題一BC)
A.違約含所負(fù)債務(wù)為非金錢債務(wù)
B.債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行
C.繼續(xù)履行費(fèi)用過高
D.違約方已支付違約金或賠償損失
[答案解析]①答題依據(jù)為《合同法》第110條。②違約責(zé)任中，定金與違約金不能并用；補(bǔ)償性違約金與損害賠償不能并用。此外的違約責(zé)任可以并用。違約金與實(shí)際履行可以并用。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
〔II〕張某從銀行貸得80萬元用于購買房屋，并以該房屋設(shè)定了抵押。在借款期間房屋被洪水沖毀。張某盡管生活艱難，仍想方設(shè)法還清了銀行貸款。對此，周圍多有議論。根據(jù)社會主義法治理念和民法有關(guān)規(guī)定，下列哪一觀點(diǎn)可以成立？（12年.卷三.1題一D)
A.甲認(rèn)為，房屋被洪水沖毀屬于不可抗力，張某無須履行還款義務(wù)。堅(jiān)持還貸是多此一舉
B.乙認(rèn)為，張某已不具備還貸能力，無須履行還款義務(wù)。堅(jiān)持還貸是為難自己
C.丙認(rèn)為，張某對房屋的毀損沒有過錯(cuò)，且此情況不止一家，銀行應(yīng)將貸款作壞賬處理。堅(jiān)持還貸是一廂情愿
D.丁認(rèn)為，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅。堅(jiān)持還貸是嚴(yán)守合約、 誠實(shí)信用
[答案解析]①根據(jù)《合同法》第109條，金錢債務(wù)不發(fā)生履行不能。②根據(jù)《合同法》第117條，能夠沖毀商品房的洪水應(yīng)認(rèn)定為不可抗力。但是，該不可抗力對于張某與銀行間的借款合同不生影響。因?yàn)?，張某的行為發(fā)生三方面的法律關(guān)系：(a)張某與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)之間的房屋買賣合同；(b)張某與銀行間的借款合同；(c)張某與銀行間的抵押關(guān)系。張某購買的房屋被洪水沖毀，僅與房屋買賣合同有關(guān)，而與張某與銀行間的借款合同無關(guān)（當(dāng)然，對房屋抵押權(quán)也會產(chǎn)生影響，此時(shí)，適用抵押權(quán)的物上代位性規(guī)則）。③綜上，張某對銀行負(fù)有支付金錢的債務(wù)，張某雖生活困難，但金錢債務(wù)不發(fā)生履行不能，張某應(yīng)繼續(xù)向銀行履行支付金錢的債務(wù)。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤；B選項(xiàng)錯(cuò)誤；C選項(xiàng)錯(cuò)誤；D選項(xiàng)正確。
(四）違約損害賠償(★★★)
1.補(bǔ)償性損害賠償。
?、磐耆r償原則。根據(jù)《合同法》第113條第1款的規(guī)定，違約方承擔(dān)補(bǔ)償性損害賠償?shù)姆秶▽?shí)際損失和可得利益的損失兩部分。①實(shí)際損失，指因違約行為遭受的財(cái)產(chǎn)損害和人身損害，但不包括精神損害賠償。②可得利益的損失，主要指利潤的損失，例如獲得標(biāo)的物以后轉(zhuǎn)賣所獲得的純利潤；獲得機(jī)器設(shè)備后投人使用所獲得的營業(yè)純利潤。
(2)補(bǔ)償性損害賠償?shù)南拗啤?/p>
①可預(yù)見規(guī)則。根據(jù)《合同法》第113條的規(guī)定，損害賠償?shù)臄?shù)額不得超過“違反合同一方”“訂立合同時(shí)”預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
?、跍p損規(guī)則。根據(jù)《合同法》第119條的規(guī)矩，當(dāng)事人一方違約后，對方?jīng)]有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
?、蹞p益相抵。如果違約行為在給對方造成損失的同時(shí)，還給對方帶來了收益或者給對方減少了費(fèi)用的支出，則在計(jì)算損害賠償?shù)臄?shù)額時(shí)應(yīng)當(dāng)減去該收益或者節(jié)約的費(fèi)用。例如：委托人甲指示受托人乙拋出A股票，購買B股票，乙未按照甲的指示辦理，而是購買C股票。3個(gè)月后甲發(fā)現(xiàn)此事時(shí)，B股票每股上漲了 100元，C股票每股上漲了 70元。在計(jì)算乙對甲的損害賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其在C股票上為甲賺的錢“刨除”。
?、苓^錯(cuò)相抵(混合過錯(cuò))。《買賣合同解釋》第30條規(guī)定：“買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持?！边@是全新的規(guī)定。
2.懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償，指在彌補(bǔ)實(shí)際損害之外，根據(jù)法律規(guī)定，另行主張的賠償責(zé)任。懲罰性損害賠償，限于法律明文規(guī)定的特定情形，且均要求特別的構(gòu)成要件（比如均要求加害人具有故意）。其責(zé)任性質(zhì)可為作為違約責(zé)任的懲罰性損害賠償（符合違約的構(gòu)成要件時(shí)），亦可為作為侵權(quán)責(zé)任的懲罰性損害賠償（符合侵權(quán)的構(gòu)成要件時(shí)）。我國民法規(guī)定的懲罰性損害賠償類型越來越多，數(shù)額越來越髙，都是司法考試的重點(diǎn)。
(1)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條第1款。
①法條。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的3倍；增加賠償?shù)慕痤~不足500元的，為500元。法律另有規(guī) 的，依照其規(guī)定?！?/p>
?、趹土P性損害賠償?shù)臉?gòu)成要件有三。
(a)—方是經(jīng)營者，一方是消費(fèi)者。
(b)消費(fèi)者以消費(fèi)為目的購買商品或者接受服務(wù)。
(c)經(jīng)營者實(shí)施欺詐行為，且符合欺詐的構(gòu)成要件（欺詐有四個(gè)構(gòu)成要件!）。有例外！
根據(jù)《食品藥品糾紛解釋》第3條的規(guī)定，出售缺陷食品、藥品的經(jīng)營者實(shí)施欺詐行為，普通消費(fèi)者知假買假(因而不符合欺詐的構(gòu)成要件），其主張懲罰性損害賠償?shù)臋?quán)利不受影響。
?、蹜土P性損害賠償?shù)臄?shù)額：標(biāo)的額的3倍。
